典權(quán)的歷史沿革及其當(dāng)代影響.pdf

1、本文以典權(quán)制度的歷史沿革及其當(dāng)代影響為題，共分四個(gè)部分： 第一個(gè)部分，典權(quán)制度的萌生與發(fā)展。通過查閱古代的文獻(xiàn)資料，可以發(fā)現(xiàn)“典”字在周朝時(shí)就有使用，可以認(rèn)為在當(dāng)時(shí)的歷史條件下，“典”是作為買賣一種變通形式出現(xiàn)的。 到了三國兩晉南北朝，土地的私有制在前世的基礎(chǔ)上有了長足的發(fā)展，為土地的買賣、交換、所有權(quán)的充分利用掃清了障礙。一些歷史資料中零星的出現(xiàn)有“典”的記錄，“帖賣”的現(xiàn)象也有所記載。此時(shí)的典權(quán)處于萌芽狀態(tài)。

2、 到了隋唐時(shí)期，國家繼承前朝實(shí)行的均田制，保留了土地大部分的所有權(quán)，限制民間土地的買賣。在這樣的形勢下，“典貼”、“貼賣”等變相的買賣形式開始出現(xiàn)。唐朝后期，均田制被破壞，國家法令漸漸放松了“貼典”的限制，由“貼賃”、“貼賣”到“貼典”，詞語有所變化，“典”逐漸成型。但是此時(shí)在語言使用上大多將“典”、“質(zhì)”、“當(dāng)”混為一談。經(jīng)過了唐代中后期的發(fā)展，典權(quán)開始走向成熟。 唐中期以來的一系列關(guān)于典的制敕也為宋代規(guī)定“典”打下了基礎(chǔ)。因

3、為典賣土地在宋代比較普遍，所以宋代加強(qiáng)了對典賣法律的歸置，在《宋刑統(tǒng)》中設(shè)《典賣指當(dāng)論競物業(yè)》門。明文規(guī)定出典人的資格、典權(quán)人的限制、典權(quán)客體的范圍、典權(quán)為要式行為，還嚴(yán)禁重復(fù)出典。并且根據(jù)現(xiàn)實(shí)中的情況，平衡的保護(hù)典權(quán)人和出典人的利益。元朝建立之后，對典賣田宅的規(guī)定逐漸增加，與宋朝有關(guān)規(guī)定相比，對典權(quán)的規(guī)定更加細(xì)密。建立了田地典賣的官方登記制度：規(guī)定買賣土地必須立契；制定了一些必經(jīng)法律程序。元朝有關(guān)典物優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定與前朝有所不同：將

4、典主對典物的優(yōu)先購買權(quán)放在親鄰之后；為了保證典賣的順利進(jìn)行，嚴(yán)格限制房親、四鄰和典主行使優(yōu)先購買權(quán)的條件；規(guī)定軍戶、同戶享有第一順序的優(yōu)先購買權(quán)。 明朝典權(quán)制度的最大特點(diǎn)是典權(quán)制度正式入律。“典”、“賣”得以明確的區(qū)分。在典權(quán)發(fā)展的歷史上，《大明律》第一次將典賣田宅納入正式律文，規(guī)定了典賣田宅的程序、原則，確定了典賣制度的基本內(nèi)容；第一次在法律正文中對典和賣作了區(qū)分。清代民法結(jié)合實(shí)際情況，對有關(guān)“典”的法律規(guī)定中體現(xiàn)了自身特色。

5、規(guī)定了典權(quán)的期限和回贖中的具體問題，還注意在“典”的問題上對旗產(chǎn)的特別保護(hù)。第二個(gè)部分，典權(quán)制度在中國近現(xiàn)代民事立法中的起伏。鴉片戰(zhàn)爭失敗后，清政府迫于內(nèi)外壓力，開始修律。受委托起草《大清民律草案》物權(quán)部分的日本學(xué)者，對典權(quán)認(rèn)識錯誤，加之立法倉促，民事習(xí)慣調(diào)查效果微弱，在《大清民律草案》中以不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)取代了我國傳統(tǒng)的典權(quán)。 清朝被推翻后，北洋政府沒有及時(shí)出臺新的民事法律，造成司法實(shí)踐中一定的混亂。其隨后修訂的《民國民律草案》中雖

6、然恢復(fù)了典權(quán)制度，但是也把不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)保留下來，且二者的規(guī)定有混同之處。 南京國民政府建立后，完成并頒行了《中華民國民法典》，立法者認(rèn)為我國的典權(quán)制度優(yōu)于不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)，因此取消了不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)而使典權(quán)得以回歸。 第三個(gè)部分，典權(quán)與相似法律制度的比較。典權(quán)制度與現(xiàn)代民法理論中的很多制度相似，容易混淆，其性質(zhì)也存在爭議。有必要將典權(quán)與相似制度進(jìn)行比較。在歷史發(fā)展中，典與當(dāng)最相似，但是不同之處也非常明顯：二者的性質(zhì)不同；權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容

7、不同；標(biāo)的物不同；期限長短差別較大；當(dāng)事人的主體資格也不同。典權(quán)與不動產(chǎn)抵押權(quán)相比較，二者在性質(zhì)、內(nèi)容、權(quán)利實(shí)現(xiàn)方式等方面都存在差異。與附買回契約的買賣相比，二者也存在性質(zhì)、內(nèi)容、權(quán)利實(shí)現(xiàn)方式的不同，此外，二者在期限，標(biāo)的物等方面也不盡相同。在現(xiàn)代民法理論中，不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)與典權(quán)最為接近，多個(gè)國家的民法都規(guī)定了不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)，其中日本的不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和典權(quán)更加類似。二者的區(qū)別主要體現(xiàn)在性質(zhì)、發(fā)生的根據(jù)、權(quán)利實(shí)現(xiàn)方式等方面。通過和相似制度的比較，不同

8、學(xué)者對典權(quán)的性質(zhì)有自己的看法：有的學(xué)者認(rèn)為典權(quán)是用益物權(quán)；有的學(xué)者認(rèn)為典權(quán)是擔(dān)保物權(quán)；還有的學(xué)者認(rèn)為典權(quán)是兼有用益和擔(dān)保性質(zhì)的特種物權(quán)。筆者認(rèn)為典權(quán)的性質(zhì)主要是用益物權(quán)。 第四部分，典權(quán)的當(dāng)代影響。在傳統(tǒng)典權(quán)影響下，我國臺灣地區(qū)民法對典權(quán)設(shè)專章加以規(guī)定，較為全面的設(shè)置了有關(guān)典權(quán)的制度。對典權(quán)的定義、典權(quán)的取得、典權(quán)的期限、典權(quán)的效力、典權(quán)的消滅等制度，在繼承傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上，運(yùn)用現(xiàn)代民法理論進(jìn)行了必要的改造。 我國目前頒布并

9、將要實(shí)施的《物權(quán)法》中取消了典權(quán)制度，但是在學(xué)術(shù)界對典權(quán)的存廢依然有爭議。在中國古代社會小農(nóng)經(jīng)濟(jì)下的農(nóng)耕制度、模糊的土地產(chǎn)權(quán)制度、以姓氏血緣為單位的村落生活方式和“孝”、“仁”的儒家思想多方面共同作用產(chǎn)生了典權(quán)制度；另一方面可以，典權(quán)制度又反過來對人們的經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)、家庭生活產(chǎn)生了積極的作用。對比當(dāng)代的社會經(jīng)濟(jì)生活環(huán)境，筆者認(rèn)為典權(quán)有存在的必要：人們傳統(tǒng)“孝”的思想依然存在；我國公民的房屋占有、使用情況給典權(quán)發(fā)揮作用提供了空間；民法體系內(nèi)也