論我國強制要約收購制度的法律完善——以南鋼股份收購案為視角.pdf

1、強制要約收購作為上市公司收購中的一項頗具特色的制度,自20世紀60年代在英國發(fā)展起來后,被世界許多國家和地區(qū)所采納,但其并未成為一項被世界各國普遍采納的制度。國務院于1993年4月頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》首次規(guī)定了強制要約收購制度,但在執(zhí)行《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》期間,我國證券市場并沒有發(fā)生一起真正意義上的強制要約收購,直到1998年頒布實施的《中華人民共和國證券法》與2002年頒布實施的《上市公司收購管理辦法》大大降

2、低了要約收購價格底線,并對要約收購價格實行了流通股與非流通股的雙軌制,要約收購這種股權收購形式才活躍起來。南鋼股份收購案是我國證券市場第一例強制要約收購案,但其具體實施情況并不令人滿意,或者說強制要約收購制度的核心價值——給與目標公司中小投資者在獲得控制權溢價的基礎上的退出機會——并沒有在該案例中得到體現。
　　本文以南鋼股份收購案為視角,在經濟法的語境下,對強制要約收購制度進行了解讀,并提出了相應的修改建議,以期為立法和司法實踐

3、提供參考。
　　本文正文分為三個部分:
　　第一部分詳細介紹了南鋼股份收購案。通過該案例說明強制要約收購制度雖在該案例中首次得到適用,但基本上流于形式,其核心價值并沒有得到充分的實現。
　　第二部分提出由該案例引申出的四個法律問題。第一,復星系的投資行為的性質是否屬于上市公司收購?第二,該收購為自愿要約收購還是強制要約收購?第三,鑒于強制要約收購制度的實效較差,我國有必要規(guī)定強制要約收購制度嗎?第四,如何完善我國的強制

4、要約收購制度?
　　第三部分針對四個問題進行法理分析,并相應提出完善強制要約收購制度的立法建議。該部分是本論文的主體部分,分為四個部分:
　　(一)關于上市公司收購的概念界定,說明復星系的投資行為的性質屬于上市公司收購。首先,指明本文中所指的上市公司收購是“以上市公司為目標的收購”;其次,針對理論界關于上市公司收購的概念界定進行了分類總結,介紹了我國證券法規(guī)關于上市公司收購的具體規(guī)定。從法學研究和實體法兩方面指出,在上市公司

5、收購的判定上，現在不再強調收購者的主觀因素,而是在達到5％的臨界點時,收購者就需依照上市公司收購的相關規(guī)則履行信息披露義務;在達到30%的強制要約收購觸發(fā)點時,就需要適用強制要約收購規(guī)則。最后,指出南鋼股份收購案中復星系的投資行為的性質屬于上市公司收購中的間接收購。
　　(二)復星系發(fā)出全面要約的行為的性質為履行強制要約收購義務。首先,介紹了要約收購的概念、立法價值;其次,指出依要約人是否自愿發(fā)出要約,要約收購可以分為自愿要約收購

6、和強制要約收購,二者既有聯系,又有區(qū)別,強制要約收購是要約收購的一種;介紹了我國證券法規(guī)關于強制要約收購制度的規(guī)定,指出就我國關于要約收購這一上市公司收購方式的現行立法來看,我國適用了部分要約收購與強制要約收購相結合的制度體系;最后,指出復星系發(fā)出全面要約的行為的性質屬于強制要約收購。
　　(三)關于強制要約收購制度的理論解讀。首先,介紹了我國證券市場所發(fā)生的一系列強制要約收購案例,說明強制要約收購制度在我國的實效性較差。其次,簡

7、單回顧了強制要約收購制度的起源、立法價值和部分學者提出的質疑,在經濟法的語境下,依據“需要國家干預”這一經濟法的核心理念對強制要約收購制度進行了解讀,指出該制度實際上是法律意義上的干預方式,由于我國證券市場存在諸多弊端,該制度在我國當前具有合理性和必要性。最后,指明在南鋼股份收購案中,強制要約收購制度雖沒有發(fā)揮其核心價值,但至少在形式意義上還是為目標公司中小股東提供了一種權益保障機制。
　　(四)關于強制要約收購制度進一步修改的立

8、法建議。在肯定強制要約收購制度的價值的同時,針對2005年修訂的《中華人民共和國證券法》和2006年修訂實施的《上市公司收購管理辦法》對強制要約收購制度的修改,筆者提出進一步修改與完善的建議:第一,承擔強制要約收購義務的收購者只能發(fā)出全面要約而不能是部分要約。我國規(guī)定全面要約與部分要約并存實際上不能充分地保護目標公司中小投資者的利益,建議取消強制要約收購制度中的部分要約;第二,對要約價格的規(guī)則設計作出修改。要約價格的規(guī)定是決定強制要約收

9、購制度能否發(fā)揮其核心價值的關鍵要素,而新修改的強制要約收購制度的價格規(guī)定反而更為寬松,使得收購人可以輕易規(guī)避該制度,建議對價格規(guī)定作出修改;第三,對要約豁免條款作出修改。要約豁免一定意義上可以避免強制要約收購制度的僵化,使得善意的能夠創(chuàng)造更大社會財富的收購不致因為強制要約收購制度而受到阻礙。但是由于我國在強制要約收購制度的適用上本來就存在形式性,因而必須嚴格要約豁免的條件;同時建議修改要約豁免制度對民營企業(yè)的歧視和對績差公司的傾斜性規(guī)定