資產(chǎn)證券化特定目的公司法律問題研究.pdf

1、資產(chǎn)證券化作為一種復(fù)雜的、結(jié)構(gòu)性的金融衍生工具，創(chuàng)始機構(gòu)將其能夠產(chǎn)生現(xiàn)金流量且具備一定同一性的資產(chǎn)，通過特定目的機構(gòu)將其單位化，以此作為基礎(chǔ)向投資者發(fā)行證券，從而調(diào)度資金，以作為一種融資手段。特定目的機構(gòu)成為資產(chǎn)證券化的核心要素，所有資產(chǎn)證券化的操作都是圍繞著特定目的機構(gòu)完成。我國資產(chǎn)證券化發(fā)展比較緩慢，2005年《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》頒布之后，加快了資產(chǎn)證券化的進程。
　　 國際上通行的推行資產(chǎn)證券化的模式有特定目的信

2、托模式、特定目的公司模式、有限合伙模式等，我國資產(chǎn)證券化處于起步階段，特定目的機構(gòu)的形式僅限于特定目的信托，特定目的公司在立法上尚屬空白。隨著資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的進一步發(fā)展，特定目的公司形式定會成為一種必然選擇。特定目的公司作為資產(chǎn)證券化的導(dǎo)管體，其法律性質(zhì)應(yīng)為特別法上的公司，不應(yīng)為非銀行金融機構(gòu)。并應(yīng)效仿大陸法系國家的立法例就資產(chǎn)證券化或者特定目的公司專門立法給予規(guī)制。
　　 破產(chǎn)隔離是特定目的公司的顯著特點，這是特定目的公司作為

3、資產(chǎn)證券化導(dǎo)管體的特征所決定的。構(gòu)建特定目的公司破產(chǎn)隔離制度必須保證基礎(chǔ)資產(chǎn)遠離特定目的公司破產(chǎn)，對特定目的公司自行申請破產(chǎn)進行嚴(yán)格限制，并通過法律制度保證創(chuàng)始機構(gòu)和特定目的公司之間實現(xiàn)破產(chǎn)隔離。
　　 我國特定目的公司的設(shè)立應(yīng)遵循核準(zhǔn)主義，有限公司形式和股份公司形式都可以作為特定目的公司的法律形態(tài)。在核準(zhǔn)主義的前提下，法律應(yīng)構(gòu)建一系列符合特定目的公司主旨的資本制度、發(fā)起人制度和組織結(jié)構(gòu)。特定目的公司章程和資產(chǎn)證券化計劃是特定目

4、的公司的兩份重要文件，法律應(yīng)該嚴(yán)格界定強制記載事項的范圍，并報主管機關(guān)審批。
　　 特定目的公司的營業(yè)主要包括資產(chǎn)購買、證券發(fā)行和日常經(jīng)營。資產(chǎn)購買業(yè)務(wù)必須被認(rèn)定為真實銷售，滿足法律和會計處理上關(guān)于真實銷售的條件；特定目的公司資產(chǎn)支持證劵的發(fā)行應(yīng)以優(yōu)先股、普通債券和轉(zhuǎn)付債券為主，目前國際上資產(chǎn)支持證券的私募發(fā)行較為普遍；特定目的公司組織結(jié)構(gòu)簡單，故而其日常資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)、現(xiàn)金支付業(yè)務(wù)應(yīng)委托給專門機構(gòu)代為管理。
　　 資產(chǎn)證