上市公司國有股減持的立法研究.pdf

1、由于歷史原因，我國上市公司股權集中現(xiàn)象十分普遍，國有股“一股獨大”。不合理的股權結構已成為我國上市公司治理結構的最大弊端和影響我國證券市場以及國民經濟持續(xù)健康發(fā)展的有力梗阻。從法律角度分析，我國上市公司的國有股進行適當減持的必要性主要體現(xiàn)在：從公司內部看，國有股的“一股獨大”不利于完善公司內部治理結構；從公司外部看，國有股在上市公司中的絕對控股地位使得公司外部監(jiān)督機制難以形成。 目前，我國還沒有出臺一部針對上市公司的國有股減持的

2、專門性法規(guī)，實踐中上市公司的國有股減持的法律依據主要散見于我國不同層次法規(guī)的相關規(guī)定當中?？傮w而言，我國在上市公司的國有股減持立法的不足主要體現(xiàn)在以下幾方面：其一是違反《立法法》關于立法權限之規(guī)定，上市公司的國有股的減持在立法層次上理應由全國人大或其常委會制定法律對其專門加以規(guī)制。其二是缺乏體系性和協(xié)調性，上市公司的國有股減持的立法是一個系統(tǒng)的工程，然而我國在上市公司的國有股減持的立法上缺乏一個統(tǒng)一的規(guī)制體系，法規(guī)之間存在內容上的沖突和

3、矛盾。其三是內容不完備，現(xiàn)行上市公司的國有股減持的立法中沒有明確各種不同的減持方式、爭議解決機制和法律責任。隨著上市公司的國有股減持的逐步推行，特別是跨國收購的出現(xiàn)，將會產生越來越多的減持爭議。在我國的上市公司的國有股減持的立法當中，出于諸多因素的考慮，對于減持活動內發(fā)生的違規(guī)行為或給另一方當事人造成損害的其他行為的制裁往往側重于行政制裁和部分刑事制裁，對民事制裁及其實施的規(guī)定不充分。對于減持的各種方式，目前上市公司國有股減持的立法的規(guī)

4、定不完善，對管理層收購、國有股股轉債、建立投資基金和國有股回購等方式沒有規(guī)定或規(guī)定的不夠具體實踐中，導致實踐中國有股減持缺乏合法性。 上市公司的國有股減持的立法體系不夠健全，在實踐中，常常由于立法上的瑕疵而難以達到預期的減持效果。造成目前上市公司國有股減持立法缺陷的原因是多方面的。用行政手段主導市場、不重視市場規(guī)律和忽略民意立法，以及權力的不集中造成當前眾多立法部門之間“權責不清、效力不分明和多頭管理”的局面都是影響立法實施效果

5、的重要原因。上市公司國有股減持本身的復雜性和艱巨性也是造成現(xiàn)行立法缺陷的根源之一。 外國國家政府在大規(guī)模減持國有股之前，通常都有減持的政治和經濟目標或者價值取向，一般都先行由國家最高立法機構制定專門的國有資產減持法律。如日本的國會，德國的政府和議會，法國的國民議會以及俄羅斯的國家杜馬議會。同時建立組織實施體系，如80年代法國政府建立了民營化領導機構即民營化委員會；德國政府對國有股權的管理一般分為兩個層次：第一個層次是內閣會議，重

6、大決策如選擇國有控股公司經營者、或退出某一經濟領域、擴股或股份上市等由內閣會議討論決定；第二個層次是政府各部，負責一般決策日常的管理業(yè)務；日本一些公司設立之初的國有股由大藏省代表政府直接持有，減持須經郵政大臣和大藏大臣認可，同時還專門成立了NTT股票出售問題研究會。它們的法律內容都較為完備，具有實際的可操作性。 上市公司的國有股減持是中國資本市場發(fā)展必須解決的問題，也是中國資本市場走向市場化和國際化的一個戰(zhàn)略性步驟。減持立法的價

7、值取向是改善改善上市公司法人治理結構和股權結構，提高市場配置資源的能力，提高國有資本運行的效率。減持過程中將存在復雜的相關主體間的博弈和紛爭，涉及到主體之間利益的平衡，因此，上市公司國有股減持的法律應秉承的基本原則是公開、公平、公正。 對比東、西歐的立法模式，我國可以借鑒東歐國家的模式，制定一部統(tǒng)一的上市公司國有股減持法律，這既符合我國的立法習慣，也節(jié)約了立法成本和提高立法效率，同時便于在實踐中操作。 建立上市公司的國有