盧埃林的“法律觀”研究.pdf

1、現(xiàn)實主義法學是20世紀重要的法學思潮，在美國產生了巨大影響。一直以來，盧埃林都被看作現(xiàn)實主義法學的代表人物，其理論主張不容忽視。盧埃林立足于對形式主義法學的批判，提出了許多富有創(chuàng)見的觀點，在深刻影響美國社會的同時，對我國當代法治建設也不無借鑒意義。本文認為，盧埃林的學說有前期和后期之分，前期觀點較為激進，對規(guī)則持否定態(tài)度，認為法官解決糾紛的行為才是法律，揭示司法實踐中的不確定性;后期思想較為平和，肯定了規(guī)則應有的作用，提出了判決的可估量

2、性概念，這一轉變顯示了盧埃林對自身思路的修正，有著非常重要的意義。
　　本文引言部分從總體上介紹盧埃林的地位，并梳理了國內外對盧埃林研究的現(xiàn)狀，借鑒前人研究成果，指出本文寫作的重點應該放在對盧埃林前后期思想轉向的考察上。
　　第一部分在經濟、思想、法律制度等層面考察盧埃林思想的時代背景，從更為廣闊的視角梳理盧埃林思想的源頭，保證討論的正確進路。
　　第二部分對盧埃林前期的法律觀進行梳理，包括盧氏批判傳統(tǒng)法學、解構了法律

3、規(guī)則的統(tǒng)一性，自然得出司法實踐具有不確定性的結論。當然，盧埃林并沒有完全否認規(guī)則在司法實踐中的作用，強調規(guī)則對判決的參照作用。
　　第三部分討論了龐德對盧埃林的批判。龐德認為絕對的現(xiàn)實并不存在，現(xiàn)實主義的“現(xiàn)實”也并非法理學研究的全部。在司法實踐中，應注重邏輯、理性，法官集體判決及司法過程統(tǒng)一性。龐德呼吁“相對現(xiàn)實主義法理學”的構建，重視法律規(guī)則的運用，將法律秩序的目的納入考察范圍，顯示出對形式主義法學和現(xiàn)實主義法學進行綜合的嘗試

4、。
　　第四部分討論了哈特對盧埃林的批判。哈特引入空缺結構，認為現(xiàn)實主義法學過分夸大了空缺結構的影響，從而陷入不確定性的泥潭。同時，哈特以第一性規(guī)則和第二性規(guī)則為分析框架，認為盧埃林否認規(guī)則的觀點實際上也消解了法官權力的來源。且規(guī)則都有一個意義的內核，法官自由裁量權不能發(fā)生過度偏離。
　　第五部分則重點討論了盧埃林后期的思想轉向。盧埃林在后期提出司法判決的“可估量性”，并列舉出十四個穩(wěn)定性因素。又考察了普通法的宏大風格，引入

5、常理、常識和理性，強調情境感，承認生活事實的重要性。而后又闡述了先例技巧，較為系統(tǒng)的剖析了處理先例的不同情形，對司法實踐起到了很好的指引作用。
　　第六部分則建立在之前五部分的基礎之上，分析盧埃林的理論對我國法治建設的借鑒意義。盧埃林的研究中心由規(guī)則轉向行為，突出了法官的主體性地位。強調初審法院對上訴法院的限定作用以及法官集體對單個法官之主觀性的限制。他認為經過訓練的法官是一個重要的穩(wěn)定因素，由此我們認識到構建法律人共同體的重要性