國際勞動合同法律適用問題研究.pdf

1、隨著國際經濟貿易的發(fā)展，跨國勞動力流動日益頻繁，國際勞動合同糾紛也不斷增加。國際私法與時俱進，將勞動合同法律沖突納入其調整范圍，越來越多的國家在制定或修改國際私法時，都訂入了勞動合同法律沖突規(guī)范，特別是1980年《關于合同之債法律適用的公約》及由其轉換而來的《羅馬條例Ⅰ》均產生了廣泛的影響。在我國，于2010年10月28日通過的《涉外民事關系法律適用法》也訂入了勞動合同法律沖突規(guī)范，這是我國立法首次針對勞動合同法律適用問題制定沖突規(guī)范，

2、為我國涉外勞動合同法律適用提供了明確的指引。
　　勞動合同脫胎于傳統(tǒng)民事合同，但受到較多的國家強制，因此與傳統(tǒng)民事合同有許多不同之處。為此，許多國家的國際私法針對勞動合同制定了專門的沖突規(guī)范。勞動合同沖突規(guī)范與傳統(tǒng)合同沖突規(guī)范有許多不同之處，具有一定特色。就勞動合同法律適用問題進行研究和探討，總結其共性，發(fā)現(xiàn)其特色，可以豐富合同沖突法理論。除引言外，本文分為五章：
　　第一章探討國際勞動合同法律沖突的基本理論問題。國際私法所

3、調整的勞動合同是國際勞動合同，具有國際因素，即它的諸因素中至少有一個因素與外國有聯(lián)系。依要素分析法來看，即是勞動關系的主體、客體和內容三要素至少有一項與他國有聯(lián)系。除勞動關系的三要素之外，如其他因素系國際因素，并且對勞動合同具有重要影響，也可以因此認定其為國際勞動合同。國際勞動合同法律沖突系由多方面因素共同造成的：各國勞動法律制度不同；各國在一定范圍內承認外國人在內國的勞動法律地位；各國人民在相互交往中結成涉外勞動關系；各國在一定條件下

4、承認外國勞動法律在內國的域外效力。而國際私法解決勞動合同法律沖突的方法有沖突法方法和統(tǒng)一實體方法。統(tǒng)一實體法主要是由國際勞工組織制定的國際勞工公約。沖突法方法又可以分為國內沖突法方法和國際沖突法方法，但目前關于勞動合同的國際沖突法公約為數(shù)甚少，主要還是各國所制定的國內沖突法。國際勞動合同法律沖突的公平合理解決，需要將當事人意思自治原則作為法律適用的優(yōu)先方式，這是國際勞動合同的合同法屬性之要求；同時，也要兼顧“沖突正義”，保證勞動合同的客

5、觀準據(jù)法在所涉各立法管轄權之間作合理分配， 這是沖突沖突法之要求。此外，更為重要的是，為貫徹弱者利益保護保護精神，國際勞動合同法律沖突問題之解決需要追求“實質正義”，保護勞動者利益。
　　第二章探討當事人意思自治原則在國際勞動合同法律選擇中的適用。勞動合同仍未脫離合同的底色，反映在法律適用問題上就是絕大多數(shù)國家制定的勞動合同法律沖突規(guī)范都采納了意思自治方法。而且，由于當事人意思自治原則天然地要求優(yōu)先于其他法律選擇方法予以

6、適用，所以，在當事人依法選擇了國際勞動合同準據(jù)法時，所選準據(jù)法就應予以適用。當事人意思自治的適用范圍是廣泛的，理論上講，只要不違反法律禁止性規(guī)定的事項都可以由當事人自行決定其法律適用，這些事項主要包括當事人的締約能力、合同的形式、合同的效力、合同無效的后果、合同的內容、合同的解釋、合同的解除以及法律選擇條款本身的效力問題等。
　　國際勞動合同當事人選擇法律的方式，通常有明示選擇和默示選擇。明示選擇，是當事人在勞動合同法律選擇條款中

7、或者合同之外的法律選擇協(xié)議中，明確表達選擇某國（或法域）法律或某國際公約作為勞動合同準據(jù)法的行為，具體形式包括書面形式、口頭形式和其他形式。默示選擇，是通過合同條款、案情及當事人言行等情況，間接表達的當事人的選法意思。在允許勞動合同當事人意思自治的立法或司法判例中，都允許當事人明示選擇合同準據(jù)法，而默示選擇方式的適用在不少國家都受到限制，甚至不被允許。而且，由于國際勞動合同中的法律選擇條款或法律選擇協(xié)議往往由雇主事先擬定，呈現(xiàn)出高度格式

8、化特征，雇員缺乏表達選法的機會，導致當事人意思自治“失真”，對此，可以通過立法和司法兩種途徑進行規(guī)制，恢復意思自治的原本功能。此外，勞動者的弱者性要求給予其特殊的傾斜性保護，而不受限制的當事人意思自治原則會導致法律選擇的結果背離這一初衷，因此，需要對當事人意思自治原則的適用進行限制。通常的限制方式主要有時間限制、空間限制、內容限制。
　　第三章探討最密切聯(lián)系原則在勞動合同法律選擇中的適用。最密切聯(lián)系原則是當代沖突法理論的精華，在勞

9、動合同法律沖突規(guī)范中也有充分體現(xiàn)。從各國沖突法及國際私法公約的普遍規(guī)定來看，在當事人未選擇準據(jù)法時，國際勞動合同一般是適用與其有最密切聯(lián)系的法律。但各國沖突法對最密切聯(lián)系原則的接受程度和方式不同，賦予其不同的地位，而且不同國家實行不同的勞動合同法律制度， 決定了最密切聯(lián)系原則在勞動合同沖突法中的應用會有不同的形式。最密切聯(lián)系原則的特點是靈活性有余而確定性不足，因此，對其適用需要進行一定限制。實踐中，限制的重點在于立法環(huán)節(jié)，即依

10、次推定勞動者慣常工作地法律和雇主的營業(yè)所所在地法律等為與勞動合同有最密切聯(lián)系的法律，在特殊情況下再輔以“例外條款”確保最密切聯(lián)系原則得以徹底貫徹。這種限制也為最密切聯(lián)系原則的司法適用提供了操作指引，但這通常是大陸法系國家的做法。對英美法系國家來講，法院對最密切聯(lián)系的適用主要采用政策分析和要素分析的方式。政策分析方法也應當是綜合的，既要考慮國際協(xié)調的需要、結果的穩(wěn)定性、可預見性和一致性等傳統(tǒng)沖突法價值追求目標，又要考慮政府利益、弱者利益保

11、護、審判認為的減輕等現(xiàn)代沖突法價值追求目標。而要素分析則劃定可能與涉外勞動合同有最密切聯(lián)系的空間連結點的范圍，再對各連結點與涉外勞動合同之間的關系進行分析，從而對聯(lián)系的緊密度作出判斷。
　　第四章探討了勞動合同法律適用中的強制性規(guī)則。國際勞動合同的法律適用，實際上存在著二元化現(xiàn)象，除依沖突規(guī)范選擇勞動合同準據(jù)法外，還存在大量的強制性規(guī)則要求予以適用。從司法適用的角度，可以將國際勞動合同法律適用中的強制性規(guī)則分為“不可排除的強制性規(guī)

12、則”和“優(yōu)先適用的強制性規(guī)則”，《羅馬公約》和《羅馬條例Ⅰ》即采取這種分類。不可排除的強制性規(guī)則，當事人不能通過合同約定排除其適用，但是這些法律規(guī)則可以被客觀沖突規(guī)范指引的合同準據(jù)法排除適用。所以，這些法律規(guī)則的強制性是有限的。而對于優(yōu)先適用規(guī)則，無論合同適用什么法律，都必須予以強制適用，其排除效力不僅及于當事人選擇的合同準據(jù)法，而且及于依據(jù)客觀沖突規(guī)范指引選擇的合同準據(jù)法，即這類強制性規(guī)則的排他性是全面的。對于適用標準，不可排除的強制

13、性規(guī)則的適用標準是“最密切聯(lián)系”，而優(yōu)先適用規(guī)則的適用標準則是“密切聯(lián)系”。從內容上來講，強制性規(guī)則主要包括工作時間和休息休假的規(guī)定、最低工資標準、關于女工和未成年工保護的規(guī)定、勞動安全衛(wèi)生法律制度等。此外，由于強制性規(guī)則是稀少、零散、難以認定的，所以，對于外國強制性規(guī)則應當應當事人的申請而適用，對于外國強制性規(guī)則的查明也應當主要由當事人負責。
　　第五章首先了回顧了我國涉外勞動合同法律適用制度的立法歷程，然后對《涉外民事關系法律

14、適用法》有關勞動合同法律適用制度進行了評析。《涉外民事關系法律適用法》有關勞動合同法律適用制度能在一定程度上保護勞動者利益，同時又有利于司法任務的簡單化，值得肯定，但是它完全排除了當事人意思自治原則的適用，對最密切聯(lián)系原則的貫徹也不徹底，與勞動合同法律適用的國際潮流有抵牾之處，應當在修訂時或通過司法解釋進行完善，完善的具體建議主要是引入意思自治原則，并對意思自治原則的適用進行適當限制；引入最密切聯(lián)系原則；在勞務派遣案件中，賦予勞動者單方