犯罪學-上海世紀出版集團格致出版社——首頁

1、刑法學,,第一篇 緒論,第一章 刑法概述【本章學習目的】 通過本章的學習，了解刑法的概念、特征和分類；理解刑法的任務和制定根據(jù)；了解刑法的體系；掌握刑法解釋的分類。,第一節(jié) 刑法概念和分類一、刑法概念 刑法是規(guī)定犯罪、刑事責任以及刑罰的法律。具體說，就是規(guī)定犯罪的成立條件，哪些行為是犯罪和應負刑事責任，并對犯罪人處以何種刑罰處罰的法律。 刑法作為一個獨立的部門法，

2、具有兩方面特征： （一）強制性最為嚴厲 （二）調(diào)整和保護的社會關系最為廣泛,二、刑法的分類 根據(jù)刑法規(guī)定范圍的大小，可將刑法分為廣義刑法和狹義刑法。廣義刑法是指一切規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律規(guī)范的總和，包括刑法典、單行刑法、附屬刑法等。狹義刑法僅指系統(tǒng)規(guī)定犯罪與刑罰的一般原則和各種具體犯罪及其刑罰的規(guī)范的刑法典。（一）刑法典 刑法典是以國家名義頒布的、系統(tǒng)規(guī)定犯罪及其刑事責任和處罰

3、的完整性法律。新中國成立以來，我國先后頒布了兩部刑法典，即1979年刑法典和1997年刑法典。,（二）單行刑法 單行刑法，又稱特別刑法，是指在刑法典之外，為了彌補刑法典之不足，立法機關針對特定的犯罪人、特定的時間、地點或特定的事項而制定的修改或補充性刑法規(guī)范，其中既有新類型犯罪的增加，也有構成要件的修改和法定刑的調(diào)整。單行刑法一般以《決定》或《修正案》的方式出現(xiàn)。截至2009年上半年，立法機關共頒布了一個《決定》和六個刑

4、法《修正案》。具體包括：（1）1998年12月29日頒布《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》；（2）1999年12月25日頒布《中華人民共和國刑法修正案》；（3）2001年8月31日頒布《中華人民共和國刑法修正案（二）》；（4）2001年12月29日頒布《中華人民共和國刑法修正案（三）》；（5）2002年12月28日頒布《中華人民共和國刑法修正案（四）》；（6）2005年2月28日頒布《中華人民共和國刑法修正案（五）》；（

5、7）2006年6月29日頒布《中華人民共和國刑法修正案（六）》；（8）2009年2月28日頒布《中華人民共和國刑法修正案（七）》。,（三）附屬刑法 附屬刑法是指附帶規(guī)定于經(jīng)濟法、行政法等非刑事法律中的刑法規(guī)范。如在一些非刑事法律中涉及到的一些刑事條款，即“構成犯罪按刑法規(guī)定追究刑事責任或處理”，并規(guī)定了“參照”、“比照”等字樣。這些刑事條款通常只講罪狀，沒有單獨的法定刑，確切些說不是一個完備的刑法條文。例如，《中華人民共和國

6、證券法》第205條規(guī)定：“證券監(jiān)督管理機構的工作人員和發(fā)行審核委員會的組成人員，不履行本法規(guī)定的職責，徇私舞弊、玩忽職守或者故意刁難有關當事人的，依法給予行政處分。構成犯罪的，依法追究刑事責任。”,第二節(jié) 刑法的制定根據(jù)和任務一、刑法的制定根據(jù) 刑法第1條規(guī)定：“為了懲罰犯罪，保護人民，根據(jù)憲法，結合我國同犯罪作斗爭的具體經(jīng)驗及實際情況，制定本法?！边@一規(guī)定明確了我國刑法的制定根據(jù)，包括法律根據(jù)和實踐根據(jù)。（一）法

7、律根據(jù) 憲法作為國家的根本大法，是我國刑法制定的法律根據(jù)。（二）實踐根據(jù) 同犯罪作斗爭的司法實踐經(jīng)驗和實際情況，是刑法制定的實踐根據(jù)。,二、刑法的任務 刑法第2條規(guī)定：“中華人民共和國刑法的任務，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權和社會主義制度，保護國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，保護公民私人所有的財產(chǎn)，保護公民的人身權利、民主權利和其他權利，維護社會

8、秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設事業(yè)的順利進行?！?可見，刑法的任務包括四個方面：一是保衛(wèi)國家安全、人民民主專政政權和社會主義制度；二是保護社會主義經(jīng)濟基礎；三是保護公民的人身權利、民主權利和其他權利；四是維護良好的社會秩序。,第三節(jié) 刑法的體系和解釋一、刑法的體系 刑法體系有廣義、狹義之分，廣義的刑法體系是指刑法的各種淵源及其相互關系，具體包括刑法典、單行刑法和附屬刑法及其相互間的關系；狹

9、義刑法體系是指刑法典內(nèi)容上的相互排列、組成和結構，具體是指刑法典中各種刑法規(guī)范按順序、規(guī)律、聯(lián)系有機地排列、組合而成的內(nèi)容統(tǒng)一的整體。這里只討論狹義刑法體系。刑法典由兩編組成，第1編為總則，第2編為分則，此外還有一條附則。編之下基本上按章、節(jié)、條、款、項等順序?qū)訉诱归_。,二、刑法的解釋（一）立法解釋、司法解釋與學理解釋 根據(jù)解釋的效力，刑法解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學理解釋。 1．立法解釋是由全國人民

10、代表大會及其常務委員會對刑法規(guī)范本身需要明確界限，或者為解決最高人民法院和最高人民檢察院有關刑法的原則性分歧而進行的解釋。立法解釋具有與法律同等的效力。 2．司法解釋是由司法機關對刑法含義所作的解釋。有權進行司法解釋的司法機關是最高人民法院和最高人民檢察院。我國司法解釋的范圍只限于審判工作和檢察工作中如何具體運用刑法規(guī)范的問題，解釋的效力只限于全國的審判工作和檢察工作。 3．學理解釋是由國家宣傳機構、社會

11、組織、教學科研單位或?qū)＜覍W者從學理上對刑法含義所作的解釋。,（二）文理解釋與論理解釋 按照解釋的方法，刑法解釋可以分為文理解釋和論理解釋。 1．文理解釋是對法律條文的字義，包括單詞、概念、術語以及標點符號，從文理上所作的解釋。 2．論理解釋是按照立法精神，聯(lián)系有關情況，從邏輯上所作的解釋。其主要特點是，從條文的內(nèi)部結構關系及條與條之間的相互聯(lián)系上，探求立法的意圖，闡明立法的主要精神。論理解釋可

12、以分為以下幾種：,（1）擴張解釋。擴張解釋是指根據(jù)立法精神，結合社會的現(xiàn)實需要，將刑法條文的含義作擴大范圍的解釋。 （2）限制解釋。限制解釋是指將刑法條文的含義作限制范圍的解釋，即解釋的內(nèi)容較之刑法條文的詞義范圍為小。例如，將刑法第111條規(guī)定的“情報”限定為“關系國家安全和利益、尚未公開或者依照有關規(guī)定不應公開的事項”，就是限制解釋。 （3）當然解釋。當然解釋是指刑法規(guī)定雖未明示某一事項，但依刑法規(guī)范目的、事物屬性

13、和形式邏輯，將該事項當然包括在該規(guī)范適用范圍內(nèi)的解釋。,三、案例分析 李某自2003年元旦以來先后伙同劉某、冷某等人采取張貼廣告、登報招聘“公關”的手段，招募、組織多名男青年在其原經(jīng)營的“金麒麟”、“廊橋”及“正麒”酒吧內(nèi)與男性消費者從事同性賣淫嫖娼活動，短短幾個月時間李某從中牟利12.47萬元。8月17日，南京警方將李某等11名涉嫌組織同性戀賣淫團伙成員抓獲。同年9月，警方以涉嫌組織賣淫罪、協(xié)助組織賣淫罪，將李某等人

14、刑事拘留，向檢察機關提請批捕。檢察機關認定《刑法》對組織同性賣淫行為沒有明確界定，李某等人行為并不構成“組織賣淫罪”，檢方作出不批捕決定，警方只得將李某等人無罪釋放。由于這宗組織賣淫案，提供性服務的全是男性，在全國同類案件中極為罕見，江蘇省政法委為此召開了案件研討會，會議決定，由省高級法院立即向最高人民法院請示。最高法院接到請示后，隨即向立法機關全國人大常委會匯報。該年10月下旬，人大常委會下屬專業(yè)委員會作出口頭答復：《刑法》規(guī)定的“組

15、織他人賣淫”中的“他人”既包括“女人”，也包括“男人”。得到這樣的答復，警方再次行動，將李某等兩名組織同性賣淫者擒獲。2004年2月17日，李某被秦淮區(qū)法院以組織賣淫罪，判處有期徒刑8年，并處罰金6萬元。一審判決后，李某不服，以“組織同性賣淫不構成犯罪及量刑過重”為由，向南京中院提起上訴。南京中院經(jīng)審理后認定一審判決事實清楚，遂作出終審裁定，駁回上訴，維持原判。問題：從刑法解釋角度對此案進行分析。,第二章 刑法的基本原則【本章學

16、習目的】 通過本章的學習，掌握罪刑法定原則的基本含義、思想淵源、基本要求、立法表現(xiàn)及司法適用；了解平等適用刑法原則的基本含義、思想淵源、立法表現(xiàn)及司法適用；了解罪刑相適應原則的基本含義、思想淵源、立法表現(xiàn)及司法適用。,第一節(jié) 罪刑法定原則 一、罪刑法定原則含義和思想淵源 罪刑法定原則的基本含義是：法無明文規(guī)定不為罪、法無明文規(guī)定不處罰。具體而言，就是指什么樣的行為構成犯罪，構成什么樣的犯罪，以及

17、應承擔什么樣的刑事責任和處以什么樣的刑罰，都必須依據(jù)法律的明文規(guī)定來判斷。刑法第3條明確規(guī)定了罪刑法定原則，即“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！弊镄谭ǘㄔ瓌t產(chǎn)生的思想淵源是三權分立學說與心理強制說。（一）三權分立學說 在西方國家中，受三權分立理論影響最大的國家是美國。（二）心理強制說 心理強制說由德國的刑事古典學派代表人物費爾巴哈所倡導。,二、罪刑法定原則

18、的基本要求 （一）絕對罪刑法定原則的基本要求 （1）絕對禁止適用類推和擴大解釋，把刑法的明文規(guī)定作為定罪的唯一根據(jù)。 （2）絕對禁止適用習慣法，把成文法作為刑法的唯一淵源 （3）絕對禁止刑法溯及既往，把從舊原則作為解決刑法溯及力問題的唯一原則。 （4）絕對禁止法外刑和不定期刑。,（二）相對罪刑法定原則的基本要求（1）在定罪的根據(jù)上，允許有條件地適用類推和嚴格限制的擴大解釋。（2）在

19、刑法的淵源上，允許習慣法成為刑法的間接淵源，但必須以確有必要或不得已而用之為前提。（3）在刑法的溯及力上，允許采用從舊兼從輕的原則，作為禁止刑法溯及既往的例外。（4）在刑罰的種類上，允許采用相對的不定期刑。從當今世界各國的刑事立法和司法狀況看，早期的絕對罪刑法定原則已受到嚴重的挑戰(zhàn)，代之而起的相對罪刑法定已成為各國刑法改革的方向。,三、罪刑法定原則的立法體現(xiàn)（一）刑法總則中的體現(xiàn)（二）刑法分則中的體現(xiàn),四、罪刑法定原則的司法適

20、用司法機關在貫徹這一原則時，必須注意以下三方面問題：（一）樹立人權保障觀念 保障人權，限制國家刑罰權，是罪刑法定原則題中應有之義。（二）正確尋找條文 顯形規(guī)定固然是法的明文規(guī)定，隱形規(guī)定也同樣是法的明文規(guī)定。（三）合理解釋條文 在罪刑法定原則要求下，司法機關對刑法條文的解釋必須受到一定的限制。例如，只允許嚴格限制的擴大解釋，也就是說，進行擴大解釋必須以不超越解釋權限為前提，以符合立法

21、精神為原則，不允許越權解釋或違背立法本意作任意解釋，不允許不利于被告人的擴大解釋。,四、案例分析 張某，女，36周歲，家庭主婦，某年9月15日，張某在家中利用計算機通過ADSL撥號上網(wǎng)，以E話通的方式，用視頻與多人共同進行裸聊時，被某市治安支隊民警與分局科技信通處民警抓獲。問題：張某的行為是否構成犯罪？,第二節(jié) 平等適用刑法原則一、平等適用刑法原則含義和思想淵源 平等適用刑法原則的基本

22、含義是：任何人犯罪，都應當受到法律的追究；任何人不得享有超越法律規(guī)定的特權；不論犯罪人的社會地位、家庭出身、職業(yè)狀況、財產(chǎn)狀況、政治面貌、才能業(yè)績?nèi)绾危家宦善降鹊剡m用刑法，在定罪、量刑、行刑時一視同仁，依法懲處。刑法第4條明確規(guī)定了平等適用刑法原則，即“對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權?！?平等適用刑法原則是憲法所規(guī)定的“法律面前人人平等原則”的具體應用和發(fā)揮，因此，法律面前人人平等原

23、則的思想淵源也就是平等適用刑法原則的思想淵源。法律面前人人平等原則源于西方“人權理論”，人權理論中最主要的觀念就是平等權的觀念。,二、適用刑法平等原則的立法體現(xiàn) （一）關于定罪上平等的規(guī)定 （二）關于量刑上平等的規(guī)定 （三）關于行刑上平等的規(guī)定三、適用刑法平等原則的司法適用 （一）反對封建特權 （二）正確理解平等 適用刑法平等并不意味著絕對的同罪同罰，因此，在司法實踐中應當正確地協(xié)調(diào)平等

24、與差別的關系，注意刑罰個別化。沒有刑罰個別化就不可能真正實現(xiàn)公正。平等的要旨在于公正，只要是有助于實現(xiàn)刑法公正性的差別都是應當承認的，都不違背適用刑法平等原則。,第三節(jié) 罪刑相適應原則一、罪刑相適應原則含義和思想淵源 罪刑相適應，亦稱罪責刑相適應、罪刑相當、罪刑相稱、罪刑均衡。罪刑相適應原則的基本含義是：犯多大的罪就應承擔多大的刑事責任，以及依據(jù)其承擔的刑事責任給予相應的刑罰處罰。也即重罪重罰，輕罪輕罰，刑當其

25、責，罰當其罪，罪責刑相稱。刑法第5條明確規(guī)定了罪刑相適應原則，即“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應?！弊镄滔噙m應原則的思想淵源，主要有兩種學說，一是報應主義，二是功利主義。（一）報應主義（二）功利主義,二、罪刑相適應原則的立法體現(xiàn) （一）規(guī)定了科學嚴密的刑法體系 （二）規(guī)定了區(qū)別對待的處罰原則 （三）規(guī)定了輕重不同的量刑幅度 三、罪刑相適應原則的司法適用 （一）正確定

26、罪 （二）重視量刑活動 （三）糾正重刑主義 （四）實現(xiàn)量刑平衡,第三章 刑法的效力【本章學習目的】 通過本章的學習，了解刑法效力的含義以及刑事管轄原則；掌握我國刑法關于屬地管轄、屬人管轄、保護管轄以及普遍管轄方面的規(guī)定；理解我國刑法關于刑法的溯及力方面的規(guī)定。,第一節(jié) 刑法的空間效力一、刑事管轄原則 刑法的空間效力，是指刑法對地和對人的效力，它實際上要解決的是刑事管轄

27、權的范圍問題。這里的刑事管轄權，是指一個國家根據(jù)主權原則所享有的、對在其主權范圍內(nèi)所發(fā)生的一切犯罪進行起訴、審判和處罰的權力一般而言，刑事管轄包括以下原則：（一）屬地原則（二）屬人原則（三）保護原則（四）普遍原則 世界大多數(shù)國家的刑法，都是以屬地原則為主，兼采其他原則。我國刑法也是如此。,二、刑法的屬地管轄 刑法第6條第1款規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。

28、”這是我國刑法關于刑法空間效力的基本原則，它包括以下兩項主要內(nèi)容：（一）中華人民共和國領域內(nèi)的含義 所謂中華人民共和國領域內(nèi)，是指我國國境以內(nèi)的全部空間區(qū)域，具體包括：（1）領陸，即國境線以內(nèi)的陸地及其地下層，這是國家領土的最基本和最重要的部分；（2）領水，即國家領陸以內(nèi)和與陸地鄰接的一定寬度的水域，包括內(nèi)水、領海及其地下層。（3）領空，即領陸、領水的上空。,領土的延伸，適用我國刑法：（1）我國的船舶、飛機或其他航空

29、器。（2）我國駐外使領館。 除此之外，根據(jù)犯罪行為與犯罪結果在時間或地點方面存在跨越國界等情況，我國刑法又進一步明確了屬地管轄的具體標準。刑法第6條第3款規(guī)定：“犯罪的行為或者結果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪。”這里包括三種情況：（1）犯罪行為與犯罪結果均發(fā)生在我國境內(nèi)，這是通常的情況；（2）犯罪行為在我國領域內(nèi)實施，但犯罪結果發(fā)生于國外。例如在我國境內(nèi)向被害人食物中投毒，被害人

30、坐飛機到境外后中毒身亡；（3）犯罪行為在國外實施，但犯罪結果發(fā)生在我國境內(nèi)。例如在我國境外開槍，打死境內(nèi)居民。根據(jù)刑法的規(guī)定，上述三種情況均適用我國刑法。,（二）法律有特別規(guī)定的含義 1．刑法第11條規(guī)定“享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決。” 2．刑法第90條規(guī)定：“民族自治地方不能全部適用本法規(guī)定的，可以由自治區(qū)或者省的人民代表大會根據(jù)當?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟、文化的特點和本法規(guī)定

31、的基本原則，制定變通或者補充的規(guī)定，報請全國人民代表大會常務委員會批準施行?！?3．刑法施行后國家立法機關制定的特別刑法的規(guī)定，包括單行刑法和附屬刑法。 4．我國香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)基本法作出的例外規(guī)定。,三、刑法的屬人管轄 刑法第7條第1款規(guī)定：“中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究?！?

32、 第7條第2款規(guī)定：“中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法?！?刑法第10條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域外犯罪，依照本法應當負刑事責任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。”,四、刑法的保護管轄 刑法第8條規(guī)定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最

33、低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。” 五、刑法的普遍管轄 刑法第9條規(guī)定：“對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內(nèi)行使刑事管轄權的，適用本法?！?六、案例分析案例1 嚴某，男，38周歲，中國公民，我國駐某國大使館的汽車司機。 嚴某先后利用駕車去機場接送外國人員、代表團成員的機會，在駐在國首都機場行

34、李處多次進行盜竊，陸續(xù)竊得大量外幣現(xiàn)鈔，以及手表、照相機等財物，共折合人民幣10萬余元。 問題： 嚴某在我國領域外犯罪是否應依我國刑法處理? 案例2 甲某，男，35周歲，美國公民。 甲某在上海旅游期間，先后多次在上海南京路步行街珠寶商店進行盜竊，先后竊得大量金銀首飾，價值20余萬元。 問題： 甲某在我國境內(nèi)犯罪是否應依我國刑法處理?,第二節(jié) 刑法的時間效力

35、一、刑法的生效時間二、刑法的失效時間三、刑法的溯及力 刑法的溯及力，是指刑法生效以后，對于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用，就是沒有溯及力。,（一）刑法溯及力的原則1．從舊原則2．從新原則3．從新兼從輕原則4．從舊兼從輕原則 原則上適用舊法，新法沒有溯及力，但新法不認為是犯罪或者處刑較輕時，則按照新法處理。這一原則彌補了絕對從舊原則的缺

36、陷，既符合罪刑法定原則，又適應當前需要，因而為絕大多數(shù)國家所采納。,（二）刑法溯及力的法律規(guī)定 我國刑法關于刑法的溯及力，采用的是從舊兼從輕原則。 我國刑法第12條第1款規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律；如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用