論股東派生訴訟制度在我國的完善

1、論股東派生訴訟制度在我國的完善論股東派生訴訟制度在我國的完善【論文摘要】股東派生訴訟制度的確立，旨在維護公司利益與小股東權(quán)益，維護股東訴權(quán)與限制股東訴權(quán)之間平衡的一項制度。我國在2019年《公司法》中首次以條文形式正式確立了股東派生訴訟制度，但條文過于簡單和粗糙，以致不能適應司法實踐的需要。因此從介紹國外立法例、以完善我國的股東派生訴訟制度的角度出發(fā)，使移植的此制度更適合我國法律實踐，具有本土化色彩。股東派生訴訟制度，是指當公司的正當利

2、益受到大股東、董事或其他人的侵害，而公司拒絕或怠于通過訴訟追究侵害人的責任以及實現(xiàn)其他權(quán)利時，具備法定資格的股東為了公司的利益，依據(jù)法定程序以自己的名義提出的訴訟。其肇始于英國，但英國司法界直到1975年才正式將其列為法律術(shù)語；股東派生訴訟制全面發(fā)展是在美國。大陸法系國家法國于1893年準許股東行使代表訴訟提起權(quán)。隨后，德國、西班牙、菲律賓、日本及我國臺灣地區(qū)也規(guī)定了股東派生訴訟制度，而我國在2019年《公司法》中首次對股東派生訴訟制度

3、予以規(guī)定。一、股東派生訴訟的法理基礎股東派生訴訟訴權(quán)的法理基礎，實體法學者和程序法學者存在不同觀點，分為實體法的法理基礎和程序法的法理基礎：股東派生訴訟實體法的法理基礎主要有以下三種學說：債權(quán)人代位權(quán)說，社員權(quán)或股東權(quán)說，公益權(quán)說，其中社員權(quán)說或股東權(quán)說又分為兩種對立的觀點：一是固有權(quán)說，二是創(chuàng)設權(quán)說。嘲筆實施不當行為而侵害公司權(quán)益的行為人起訴時，股東才能提起派生訴訟。根據(jù)《美國標準公司法)(2019年)742019年《日本公司法典》第

4、847條第三款規(guī)定：“自依第一款規(guī)定的請求之日起的六十日內(nèi)，股份有限公司未提起責任追究等之訴的，提出該請求的股東，可為股份有限公司提起責任追究等之訴?！蔽覈_灣地區(qū)“公司法”則規(guī)定，股東派生訴訟的期間為三十日。此外，各國還對前置程序的例外條件作了規(guī)定：美國表述為“不可彌補的損害”，日本表述為“發(fā)生難以彌補的損失”，各國雖表述不同，但意義卻相同。在股東派生訴訟中，各國對控訴股東的申訴機關規(guī)定不同，如美國規(guī)定為公司的特別訴訟委員會，日本規(guī)定

5、為公司的監(jiān)事。通過以上各國立法比較，說明各國對股東派生訴訟制度的前置程序認識基本同一，只是提起期間和申訴機關略有不同，美國是單獨設立的機構(gòu)，而日本確是原本公司中設立的機構(gòu)，這只能是由各國的國情和社會的實踐情況不同決定的，并不是實質(zhì)性的差別，其程序還是相同的。我國《公司法》第152條較詳細地規(guī)定了前置程序的期問“自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟”、例外條件“會使公司利益受到難以彌補的損害”，申訴機關分為不同情況作了規(guī)定，使機關細化，比其