行政法視野下的BOT特許協(xié)議法律問題研究.pdf

1、BOT的英文全稱是Build-Operate-Transfer，中文譯為“建設(shè)-運(yùn)營(yíng)-移交”，主要應(yīng)用于一國(guó)的公用事業(yè)及基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域。BOT投融資模式對(duì)于減輕政府部門的財(cái)政負(fù)擔(dān)，吸攬社會(huì)資金參與到公用事業(yè)及基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，推動(dòng)我國(guó)公共服務(wù)的快速發(fā)展具有十分重要的意義。BOT項(xiàng)目在運(yùn)作過程中呈現(xiàn)出復(fù)雜性、專業(yè)性的特點(diǎn)，而BOT特許協(xié)議在整個(gè)BOT項(xiàng)目的運(yùn)作過程中起著基礎(chǔ)性作用。
　　本文主要分為四個(gè)部分，第一部分對(duì)BOT項(xiàng)目的內(nèi)涵及

2、其特征進(jìn)行了簡(jiǎn)要概述。通過國(guó)內(nèi)外對(duì)BOT項(xiàng)目?jī)?nèi)涵的歸納，總結(jié)出了BOT項(xiàng)目所具備的三個(gè)主要特征，并運(yùn)用比較研究的方法對(duì)BOT與PPP的聯(lián)系與區(qū)別作了分析，指出BOT是PPP運(yùn)作模式中十分常見的一種，PPP包含BOT模式;但是，與狹義的PPP模式相比，BOT模式中政府的參與程度更高，行政性色彩更為濃厚。在此基礎(chǔ)上，引出BOT特許協(xié)議的含義以及其對(duì)整個(gè)BOT項(xiàng)目的核心作用。
　　第二部分對(duì)BOT特許協(xié)議的性質(zhì)進(jìn)行了界定。目前學(xué)者對(duì)BO

3、T特許協(xié)議性質(zhì)的理論爭(zhēng)議主要在于對(duì)特許協(xié)議是經(jīng)濟(jì)合同、民商事合同還是行政合同有不同的認(rèn)知。筆者對(duì)這三種觀點(diǎn)進(jìn)行了分析，明確了BOT特許協(xié)議在本質(zhì)上屬于行政合同。
　　第三部分對(duì)BOT特許協(xié)議中政府的作用進(jìn)行了分析。政府在BOT項(xiàng)目中具有雙重身份，一方面，政府是特許協(xié)議的一方當(dāng)事人;另一方面，政府是公共事務(wù)的管理者。基于BOT特許協(xié)議行政合同的性質(zhì)以及政府的雙重身份，在BOT特許協(xié)議中，政府享有一定的行政優(yōu)益權(quán)，以保障社會(huì)公共利益;

4、主要體現(xiàn)在:政府對(duì)BOT特許權(quán)協(xié)議的相對(duì)方有選擇權(quán);對(duì)協(xié)議履行情況的指導(dǎo)與監(jiān)管權(quán);對(duì)協(xié)議的單方變更和解除權(quán)以及對(duì)協(xié)議相對(duì)方的制裁權(quán)。此外，由于BOT項(xiàng)目本身所存在的各種風(fēng)險(xiǎn)，政府為了表明其對(duì)項(xiàng)目建設(shè)的支持態(tài)度，一般情況下有必要對(duì)投資者作出一些給予優(yōu)惠和便利的承諾，以便給投資者信心;但是應(yīng)明確的是，政府保證不同于擔(dān)保法中的保證，而應(yīng)被看做是一種履約保證。
　　第四部分是有關(guān)BOT特許協(xié)議履行過程中的保障與救濟(jì)制度。政府部門在行政優(yōu)益